| 复退、转业军人的劳动合同 | | 2005-12-09 13:18 来源: http://www.hrcn.com.cn
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| 《关于实施〈上海市劳动合同条例〉若干问题的通知（三）》解读（四）
上海方寸商务咨询公司 陈香伊
复员退伍军人、军队转业干部由政府部门初次安置进单位时，双方当事人应按照《劳动法》、《条例》及相关规定签订劳动合同。军龄应视作同一用人单位的连续工作年限，但复员退伍军人、军队转业干部领取安置费后自谋出路的除外。
——《关于实施〈上海市劳动合同条例〉若干问题的通知（三）关于复退、转业军人签订劳动合同问题》
依法服兵役是每个公民的法律义务。国家和上海市的有关部门每年都为复员退伍军人、军队转业干部的安置工作颁发专门的文件，并投入相当的财力、人力做好这项工作，这体现了国家对复员退伍军人、军队转业干部安置工作的重视。
一个前提、两个原则和一个特例
离开军队的复员退伍军人、军队转业干部回到地方开始就业或重新就业，就要与各种用人单位建立劳动关系。这条解释就是明确复员退伍军人、军队转业干部来上海就业、建立劳动关系的一个前提、两个原则和一个特例。
一个前提：由政府部门初次安置进单位
复员退伍军人、军队转业干部回地方就业有许多方式和途径，而这条规定适用的仅仅是一种情况，即“由政府部门安置进单位的”。那么为什么还要强调“初次”呢？这是因为，在一些特殊情况下，政府可能给予某些复员退伍军人、军队转业干部不止一次的安置，那么就不能享受“军龄应视作同一用人单位的连续工作年限”的待遇。
由于就业选择方式越来越多，复员退伍军人、军队转业干部原来完全由政府“包下来”的方法已经不是唯一安置方式。有不少复员退伍军人、军队转业干部通过自己的各种渠道而落实就业。政府鼓励复员退伍军人、军队转业干部多种渠道落实就业，并给予一定的优惠待遇。但是用这样方式就业的复员退伍军人、军队转业干部不属于上面规定的范围。
那么怎么才叫“初次”呢？
比如A先生在服役15年后转业回地方，由地方的复员退伍军人、军队转业干部安置部门安置进了一家单位，并与这家公司签订了劳动合同。工作了几个月，由于各种原因，他不能适合这个工作，自己也不想再在这家公司干下去了。经过协商，公司和他都同意无条件解除合同。复员退伍军人、军队转业干部安置部门又为他联系了一家单位。这样，虽然他符合“政府安置进单位的”的条件，但是因为不是“初次”，所以他的军龄不能视作这家公司的连续工作年限，有关本单位服务年限可以享受的待遇，他只能从进入这家单位开始计算。但是他的军龄能算入累计工作年限。
两个原则：签订合同和工龄计算
复员退伍军人、军队转业干部被政府安置进单位就业，他的身份就转变成一个普通的劳动者，他们与单位之间的关系与其他职工没有什么两样了，因此应当根据《劳动法》、《条例》及相关规定签订劳动合同。
那么为什么对这种情况就业的复员退伍军人、军队转业干部的“军龄应视作同一用人单位的连续工作年限”呢？
工作年限也叫“工龄”，就是一个人“参加工作的年限”。在工龄中至少有三种不同又相互联系的说法：本单位服务的工龄、连续工龄和累计工龄。本单位服务工龄比较好理解，就是你在同一家单位工作的时间（一般情况下是连续的，特殊情况也可能当中断开，比如离开若干时间后又回这家单位。因此即使在同一家单位，也可能出现本单位连续服务的年限和累计服务年限）。连续工龄是指从现在往前推没有断掉过的工作时间。比如你从1990年开始工作，在1995年辞职后在家休息了2年，又进了另一家单位工作至今，那么你就有3个不同叫法的工龄：为本单位服务的工龄8年（1997年至今），累计工龄13年（辞职前5年加后来的8年）连续工龄也是8年。
就目前来说，这三种不同的工龄有着不同的作用：退休后领取养老金基本按累计工龄（当然都必须缴纳社会保险费）其中1993年前工作年限视为缴费年限。而病假工资的计算则按连续工龄。而为本单位服务的工龄用处相对最多：解除劳动合同经济补偿的年限，医疗期的计算都按本单位服务年限。
如果符合上面所说的前提，单位接受了复员退伍军人、军队转业干部，那么不论他当了多少年的兵，军龄都作为本单位服务的年限。这个规定体现了国家对复员退伍军人、军队转业干部的优待和保护。
一个特例：自谋出路
从2001年起，有关部门对复员退伍军人、军队转业干部安置进行了改革，增加了“领取安置费后自谋出路”的方式。由于国家和上海市对这部分人员给予其他的待遇和照顾，所以就不再享受上述待遇了。
服役期间劳动合同的处理
如果一个参加工作的人去服役，而去服役时劳动合同还没有履行完，那么他与单位的劳动关系和劳动合同又如何处理呢？比如签订了5年期限合同的人，在工作了3年后依法去服役了，服役时间也是3年，那么3年后他回到地方，原工作单位是否可以因为劳动合同期满而与他终止劳动合同呢？
《上海市劳动合同条例》第五条第二款规定：“劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。”根据该条规定，劳动合同依法确立后，对当事人会产生法律约束力；劳动合同中规定的义务，当事人必须遵照履行，如果一方不履行合同义务，将承担相应的违约责任。
但是，如果当事人虽然未履行合同规定的义务，但是该不履行的情况是因法定原因或经双方约定而发生的呢？《上海市劳动合同条例》第二十六条规定：“劳动合同期限内,有下列情形之一的,劳动合同中止履行:〈一〉劳动者应征入伍或者履行国家规定的其他法定义务的;……劳动合同中止情形消失的,劳动合同继续履行……”。根据该条规定，劳动合同当事人应征入伍的，劳动合同可以中止履行。这里的中止履行，是指劳动合同因故暂停履行，待中止情形消失后又恢复履行。适用该条规定的条件是：当事人发生法定事由或约定事由致使劳动合同暂时无法履行，但当事人仍有继续履行的条件和可能。适用该条规定的程序是：当事人因法定事由或约定事由暂时停止劳动合同的履行，停止履行期间双方当事人互不承担劳动合同约定的义务，在中止情形消失后当事人又继续履行劳动合同，并恢复相互承担合同约定义务的责任。
原劳动部办公厅《关于职工应征入伍后与企业劳动关系的复函》规定：“职工应征入伍后，根据国家现行法律法规的规定，企业应当与其继续保持劳动关系，但双方可以变更原劳动合同中具体的权利与义务条款。按照《兵役法》、《退伍义务兵安置条例》的有关规定，义务兵入伍前原是国家机关、人民团体、企业、事业单位正式职工，退伍后原则上回到原单位复工复职。在全面实行劳动合同制度后，对应征入伍的职工，仍应执行上述规定。同时按照《军人抚恤优待条例》的规定，执行义务兵优待办法。”根据这条规定，只要这个人要求回原单位继续工作，他可以继续履行服役时没有履行完的合同年限，直到这个时间结束，才能根据双方的协商处理以后的劳动关系。 | | | | |
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